民族民间文学作品之著作权保护基础理论研究的

  民族民间文学作品之著作权保护基础理论研究的论文【摘要】民族民间文学作品著作权保护的提出□□☆,为版权法律制度的发展提供了新的思路☆□□,其实质是平衡传统非物质文化资源与现代版权作品的利益分享机制□□☆□☆,并以私权保护的方法☆□☆,促进民口族民间文学作品的发掘□□☆☆、保存和利口口口用☆□□☆。文章从民族民间文学作品的界定☆☆□、著作权保护的涵义□□☆□、民族民间文学作品著口作权保护的制度设计三方面进行论述□☆☆□,认为应在现行著作权法之下制定民族民间文学作口品保护的特别立法☆☆☆□□。 【关键词】民族民间文学作口品著作权平衡保护 随着现代网络科技的发展□□□,世界文化交流融通越来越便捷□☆☆,而个性化□☆☆☆、多样化的口民族民间文化正犹如城市的风景☆☆☆,逐渐被统口一化☆□☆☆、制式化☆□☆□。对待口民族民间文口化☆□□□☆,是任其自生自口灭还是口予口口以保护□□□□?如果对其口予以口保护☆☆□□□,必然涉及成本问题☆☆☆□□,是否得不偿口失□☆☆?在对这些问题的思考口中☆□□□☆,应该意识口到☆□☆☆,民族民间文化是我口国口的一项“比较优势”☆☆□,具有口口巨大的开发价口值□□☆。中国历史悠久☆☆□、民族众多□☆☆☆□,至今还存在很多相口对落后和封闭口的区域能够“原汁原味”地保存我们底蕴丰厚的口民族民间文化□☆☆☆☆。在文化领域□□☆☆,只有口个性的才更鲜活□□☆□□,才更有价值□☆□,因此这一丰富的口资源□□☆□,正体现了我国文化上的“比较优势”□☆☆□☆。我国在“自主知口口口识产口权”的拥有及口利用上并不占优势☆□☆,因为口发明专利☆□□□☆、商标☆☆□、软件口等知识产权主要为西方发达口国家所口掌握☆□□☆□,所以□☆☆□,我们就更应将目光投向自口己口口占据比较优势的项目上□□□☆□,重视民间文学艺术作品口的法律保护□☆☆。即使对民族民间文化进口行口保护可能需要付出成本□☆☆□☆,但对其进行开发利用且口利用得当□□□☆,就能创造更为口可观的价值☆☆□。Www.11665.COm比如美国迪斯尼上映的中国元素的动画片《口花木兰》《龟兔赛跑》《功夫熊猫》等□☆□☆□,均选取了我国民族民间文化中的口优秀题材□□☆,并获口得了商业的成口功☆□□□。况且☆□□□☆,就成本论成本□☆☆□□,我们口口亦认为□☆☆☆,只要制度设计得当☆□□□☆,成本是可以得到控制的☆□☆,对民族民间文化的利用将更加科学有序□☆☆。因而☆☆□,在对民口族民间口口文化进行保护时☆□□□,对其保护制口口度的口研究☆☆□,就成为一个非常口重要的课题□☆□□☆。在此☆□☆☆□,本文将选取口民族民间文化中的精粹——民族口口民间文学作品□□☆,就其著作权保口护法律制度的相关基口础理论问题进行探讨□☆☆。 一民族民间文口学作品的界定 1.民族民间文学口作品的概念及内涵 对民族民间文学作品进行界定□□□☆□,首先涉及到什么是口口民族口口的问题□□☆□,对此学界向来没有统一的口认识□☆☆□。马克思主义口认为☆□□☆,民族是“人们在历史口上形成口的一个有共同语言☆□□、共同地域□☆□、共同经济生活以及表现于共同文化上的共同心理素质的稳定的共同体”☆□☆□☆。以该定义为口基础□□☆□,我们认为民族民间文学作品是指通常情况口下作者不口口明确□□□,且没有口固定化的有形载体☆□□☆□,但有充分理由推断出自某社会共同体并世代流传的属于民族文化遗产的艺术作品□☆□☆。 在世界立口法例上☆☆☆,对民族民间文学作品所采用的称谓和对其内涵的理解不尽相同□☆☆☆□。有的定义口为“民间文学”☆☆□,如较早在“跨国版口权法”中保护民间文学的非洲知识产权组织☆☆□☆,该组织口口口认为□☆□,受版权口法保护的民间口文学包括:“一切由口非洲的居民团体所创作的□☆□□☆、构成非洲文化遗产基础的☆□□□、代代相传口的口文学☆☆□、艺术☆☆☆□、口☆口口口口☆口科学☆□☆□☆、宗教☆□□、技术等领域的传统表现形式口与产品☆☆☆。”在这口口一定义中☆☆□□,民间文学的范围是十分宽泛的;有的口定义为“民间文学艺术作品”☆□□□,如俄罗斯1993年口7月的《口版权口法》□□□,并且口将这类作品的范围划得较为狭窄;还有称为“土著口居民的艺术口作品”☆☆□☆、“通俗文学”☆□□☆、“俗文学”......而我国的著口作权法口口将这口部口分口作口口口品口的名称界定为“民间文学艺术口作品”□☆☆☆。事实上□□☆,考察立法目口的□□☆□□,不论该类立法所采用的名称是什么□☆☆☆□,我们认为这都是对民间口文化资口源的界定☆□□□☆,是对应于版口权法上的作品的☆□☆。版权法上的作品均是对现有知识的口一种具有新颖性的思想表达方式☆□□☆☆,而民族民间文学作品即为“现有知识”中的一种重要资口源☆☆☆,如果说版权法的作品是“流”的话☆□□□,民族民间文学作品则为“源”□□☆。目前世口界上许多国家☆□□,尤其是第三世界国家立法保护民族民间文学作品□□□□,正是对“源”与“流”公平分口配问题口上口口的口重新思考☆□□☆。这一来自于第三世口界国家的口声音已为国际口社会所重视□☆□□☆,世界知识产权组织(wipo)于2000年成立了“知识产权与遗口传资源□☆☆、传统知识和民间文艺政府间委员会(口以下简称igc)”□☆☆□,以讨论“产生于遗传口资源的获取和惠益分口享☆□□☆□、传统知本文为2007~2008年度云南省学习十七大精神哲学社会科学规划课题《民族民间文学作品之著作权保护研究》课题的阶段性成果识(不论是否与遗传资源有关)的保护☆□☆□、民间文学艺术表达的保护中的知识产权问题”☆☆☆。迄今为止□□☆☆,igc的调研成果之核心内容就是为传统知识口(口tk)和民间文艺(tces)☆☆☆□。而本文所探口讨的民族民间文学作品□□☆☆☆,其内涵正与igc所提出口之tces所契合□□☆☆。 2.民族民间文学作品的外延 同民族民间文学艺术作品的定义口一样☆☆☆,由于其口目口种实繁☆□☆□,其范围的界定至今也口尚无具有公信力的标准☆☆☆,根据口《保护民间文学表达形式☆☆☆□、防止不正当利用及其侵害行为的国内法示范口法条》第二条的规定☆☆□☆☆,民间文学艺术作品主要包括口下口列内容:(1)口头表达形式□□□☆☆,诸如口民间故事□□☆☆、民间口口诗歌及民间谜语;(2)音乐表达形式□☆□☆☆,诸如民歌及器口乐;(3)活动表达形式□☆☆☆☆,诸如口民间舞蹈☆□☆□☆、民间游戏☆☆□☆□、民间艺术形式或民口间宗教仪式(这些形式不论是否已经固定在有形物上);(4)有形的口表达形口式等□□☆□☆。 二著作权保护口的涵义 著作权☆☆□□,也称版权□☆□,是法律赋予公民☆☆☆☆、法人和其他组织等民事主体的一种特殊的民事权利□☆☆☆,是作者基于对特定的作品依法享有的专有权口利□☆☆☆,是作者及其他著作权人对口文学☆□☆、艺术☆☆□、科学作品等作品所享有的人身权以及全面支配该作品并享受其利益的财产权的总称☆□□☆□。 著作权包括人身权和财产权两项内容☆□☆。著作权法中的人身权不同于民法概念上的人身权□☆□。这种权利是与作者人身密不可分的☆□□。从人口身权口口的起源看□□☆,18世纪末☆☆□,在资产阶级的天赋人权思想的影响下☆☆☆,德国著名哲学家康德等人提出了口作品是人格权☆☆☆□、人身权的一口种延伸权利的观点□☆□□。可以说☆□☆☆,人身口权是口人权观在著作权领域的体现☆☆☆。我国著作权法规定□□☆☆,著作权中的人身权包括:发表权☆☆□☆□、署名权□□☆□☆、修改权□□☆☆、保护作品口完口整权☆□☆□☆。著作权中的财产权是指口能够给著作权人带来经济利益的权利□□□□。这种经济利益的实现□☆☆□,要依靠著作权人对作品口口使用才能获得☆□□☆☆。根据我国《著作权法口》的口规定□☆□□,著作权的财产权是指著作权人通过复口制□☆☆☆□、发行☆□☆、出租□☆☆☆、展览☆☆□☆、表演☆□□☆、放映☆□☆☆☆、广播☆☆□□、信息口口口口网络传播☆□☆、摄制或者改编□☆□☆□、翻译☆☆□□□、汇编等方式使用作品并由此获得报酬的口权利☆□□□☆,以及许可他人以上述口方式使用作品□☆☆□,并由此获得报酬的权利☆□☆□。 1.著作权保护的目的 研究著作权保护目的的重要的法律依据即著作口权立法☆☆□□☆,综观世界各国法律中著作权保护的目的☆☆☆□,我们发现☆☆□□,不同国家有口不同侧口口重□☆□☆。大陆法系国家著作权保护的首要目的是保护作者的权利☆☆☆,著作权甚至被称为作者权☆☆□□,例如德国《版权法》一开始便有口保护作者人身权的条款□☆☆,并规定人身权口口不得转让;而英美法系国家除了重视对作口者权利的保护以外☆☆☆,对其口他利益主体和社会公共利益的保护口也同样看重□☆☆□。以美国口口口为口例□☆☆□,其《宪法》的著作权口条口款□☆☆□☆,从立法和口口司法方口面考虑☆□☆,授予作者著作权在美国被看成是服务于鼓励智力作品的创作☆□□□,而最终使公众受益☆☆☆。从理论口口口上说□☆☆,至少口公口共利益优口先☆□☆□。 我口国《著作权法》开篇第一条明确指出□□☆,制定著作权之立法口目的口是“为保口护文学□□□、艺术和科学作品口作者的著口作权☆□□☆☆,以及与著口作权有关的权益□☆□☆,鼓励有益于社会主义精神口文明□□☆、物质文明建设的口作品的创作和传播☆□☆☆,促进社会主义文化和科学事业的发展与繁荣”□☆□☆。有学者将该立法口目的分口为两个层次☆□☆☆☆,认为著作权保护的直接目的是保护作者的著作权及相关权益□☆□☆☆,但终极目的口却是为了有利于作品的创造和传播□☆□☆,以促进口社会整体利益☆□□☆□。对于这样的理解目前已不为学界主流观点所认同□□☆□,法条的文意口解释并不能得出两个递进层次口口的立法目口的关系☆□☆,我们认为□□☆,著作权保护的目的在于协调和平衡两口种法律所同等尊重口的价值—口—作者利益口和社口会的公共利益□☆☆□□。 我国《著口作权法》第十一条规口定:“著作口权口口属于作口口者☆☆☆,本法另有规定的口口除外☆☆□☆☆。”这一口规口定口表明□☆☆□,作品著作口权的原始归属一般是作者□☆□☆,除非法律有特殊的规定☆☆□☆□。事实上☆□☆,“著作口口口属口于作者”是各国著作权法确认著作权归属的一般原则☆□□☆□。保护口作者口利益□☆□□☆,从理论口上看☆□☆□,是著作权领域对人权的保口护☆☆□□☆。作品是作者创造性劳动的成果☆□□,作者通过劳动获得了对作品的口产权□☆□,由此获口得法律的保护□□□☆□。根据洛克的观点☆☆□☆□,“只要他使任何东西口脱口离自然所提供的和那个东西所处的状态☆□☆□☆,他就口已经掺进他的口劳动□□□,在这口上口面掺加他自己所有的某些东西☆☆□□□,因而使它成为他的财产☆☆□☆。”而生命□☆□☆□、自由□☆☆、财产等即口为人权的必口口要组成☆□□☆□。从实践上说☆□□□☆,对作者权益的保护☆☆□☆,能够转化为作者创作的动力□☆☆☆□,激励作者的创造性口劳动☆□□□☆,从而促口进社会的文明发展□□☆□,这就转向了著口作权保护口口的另一目的——口增进社会公共利益☆□☆。为了达到该二元利益平衡的目的☆☆☆□□,《著作口权法》设置了种种法律制度□□☆□。首先□□☆□☆,法律承认并保护作者对作品的专属口性□□☆□☆,在某种口程度口上☆☆□☆,或者说□□☆,是一种垄断性利口益☆□☆,但同时□□☆,为了使口口公众口能够接触并使用该作品☆□□□☆,保护社会的公共利益□□☆,法律口又对该垄断性权利进行必要的限制☆☆□□,设置了诸如著作权口的保护期限☆☆☆☆、著作权口的合理使用□□☆☆□、法定许可等制口度☆□□☆☆。 2.作品著作权保护的基本法律原则 受著作权法保护的作品应当符合下列原则:(1)口思想与表达相区分原则☆☆□□□,即著作权保护的对口象限于通过一定载体表达出来的作品□□☆☆,而不延及思想☆☆□□、工艺☆□☆□□、操作方法或数学概念之类;(2)独创性原则□☆☆□☆,口☆口口口☆口该原则要求作品应由作者独立创作□☆☆□□,能够体现口作者的精口神劳动和智力判断☆□□☆,而非简单的摹写或材料的汇集;(3)平衡原则□☆☆。如上所述□☆☆□,著作权法立法的目的是为了口平衡作者和社会利益☆□☆,促进社会主义口文化口和科学事业的口发展与繁荣□□☆,因此□□☆☆,受《著作权法口》口保护的作品不应当损害社会公共利益□□☆□☆。 三民族民间文学作品著作权保护之制度设计 根据上述对著作权保护的论述☆☆□□☆,我们发现☆□☆□☆,现有的著作权制度在对民族民间文学作品口保护上会口产生很多问题□□☆,比如☆□□,著作权的一般主体是口口口作者☆☆☆,但民族口民间文学作品在通常情况下作者不明;民族民间文学作品的保护期限如何认定等□☆□□□,基于此□□□□☆,有必要在口口著口作权口口口法的框架下□☆☆□,就民族民间文学作品的保护进行新的口法律解口释☆□□。 1.民族民间文学作品著作权保护之口可能 正是由于民族民间文学作品著作权保护之种种困境□☆☆□,有学者口提出☆□☆□□,应该脱离著作权法☆□□,创制新的法律制度以保护民族民间文学作口品□☆☆□☆。笔者不同意这种观点☆☆☆,认为著作权保护的是民族民间文学作口品私权中的一个领域☆□□,利用现有成熟的版权制度进行保护具有可行性□☆☆,然而这并口不意味着民族民间文学作品除此就没有其口他的保护方式了□☆□☆,事实上□☆□□,对民族民间文学作品进行法律的保护是多层口次口的□□□☆,著作权保护只口是其中的一个方面☆☆☆。 (1)民族民间文学作品的性质决定其著口作权保护的可能性☆□□☆☆。 知识产权与其他权利相区别的关键在口于□☆□☆□,其保护对象为非物质性的信息☆□□,具有不同于物质财口产的重口要口特点:①是一种精神财口富☆☆☆,可以永久存续;②必口须以一定的物口质形式表现口出来;③可以被有形载体固定并无限复制或重复使用;④可广泛传播;⑤可以同时口被许多人使用;⑥不能用控制口物质财产的方式控口制☆□□□。考察口民族民间文学艺术作口品的本质特征☆□□,正与信息的特口征相契合□☆□□,这就成为知识产权制度可以对口口民间文学艺术作品进行保护口的前提条件□□☆☆。当然□□□☆☆,也不是所口有的信息都是知识口产权的保护对象☆☆□☆□。能成为知识产权保护对象的信口息还必须具有商业价值☆□☆☆□,能为民事权利主体支配并排斥他人干涉□□☆□,即为口一种专口口有权☆☆☆□□、对世权□☆☆☆。 民族民间文学艺术作品的商业价值是显而易见的☆□□☆,这里不再赘述☆□□□。要探讨的主要问题是☆□☆,对这类信息的权利能不能成为一种对世权□□☆☆、支配权□☆☆。根据对民族民间文学艺术作品的定义☆☆□☆☆,该类作品虽然通常情况下作者不明☆☆□,但却有充分理口由推断出自某社会共同体□□☆□☆,因而□□☆□☆,如果将创作该类作口品的口社会共同体视为一个整体☆□☆,该群体对其作品所享有的权利就是群体之外口的任何人都不得侵害的□☆☆,即其口权利的效力可以对抗群体之外的一切人☆□□□,为该群体口所专有☆□□☆□,是一种对世权☆□☆□☆。故□☆☆☆,民间文学艺术作品只要是具有独创性的智力创作成果☆☆☆☆,并通过一定载体所表达☆☆□□,不损及社会公共利益☆□☆☆,就能为《著作权法》所保护☆□☆。 (2)我国立法思路决定民族民间文学作品著作权保护的可能性□☆☆□□。我国口《著作权法》第六条规定:“民间文学艺术作品的著口作权保护办法由国务院另行规定□☆□□☆。”由此可知□☆□□,在立口法的口思口路上□☆☆□□,法律已经明确□☆☆,民间文学艺术口作品是我国著口作权保护的客体☆☆☆,但鉴于口口其特殊性□□☆□,具体的保口护办法又由国务院以行政法规予以规定☆□□□☆。中国自20世纪就一直组口织进行相关的立法工作☆□☆,国家版权局在其他部委的支持下于1996年起草了《民间文学艺术作品著作权保护条例》第一稿□□☆,该稿得到了世界知识产权组织的肯定□☆□。2002年后□☆□□☆,在1996年基础上国口家版权局又起草了《民间文学艺术作品著作权保护条例》第二稿☆☆□☆☆。根据《国务院办公厅〈关于做好国务院2007年立法工作计划的口意见〉和〈国务院2007年立法工作计划〉的通知》及《2007年中国保护知识产权行动计划》要求☆☆□☆□,2007年口9月□☆□☆,国家版权局成立《民间文学艺口术作品著作权保护条例》起草工作口小组□□☆。目前民间口文学艺术作品著作权保护的立法工作口已经列入国务院立法计划当中□☆□□。 具有几百年历史的《著作权法》□□☆,是现代社会迄今创设的一种较好的平衡个人利益与社口会整体利益的制度工具□□☆□。只要稍微拓宽一点思口路□□□☆,将其用于平衡社口会中的群体利益与社会整体利益☆□☆□□,应该是可行且有效的□☆□☆。对民间文学艺术作品进口行著作权口保护□☆□,不但可以利口用原口有的立法资源☆□□☆□,节约口立法成本□□☆☆□,而且还可以借鉴著作权制度中已经积累的丰富经验□☆☆☆。从这种意义上口说□☆□□☆,民间文学艺术作品的著作权口保护又是必须的□☆☆□。 2.民族民间文学作品的主体 (1)民族民间文学作品主体的确定☆□☆□☆。民间口文学艺口术作口品就主体而言☆☆□,一般具口有不特定性□□☆☆。这种“不特定性”就造口成了著口作口权保护的困口难□□□。仅就学者们提出的各种建议口而言☆☆□□□,至少包括以下几种:国家□☆☆□、民族和社区口等□☆☆☆。

  第一□□☆□□,国家著作权人□□□□。笔者认为□□☆☆,将国家笼统地认定为民族民间文学作品的主口体并不妥当□□□☆□。 首先根据trips的规定☆□□□,知识产权是口一口种口私权□□□☆☆,其核口心价值在于界定人们因智力成果及相关成就所产生的各种利益关系□□□。直接将国家作为口民族民间文学作品的主体□□☆□☆,有公权与私权争利之嫌□☆□□。另外□□☆□☆,既然已经明口确□□☆,《民间文口学艺术作品著作权保口护条例》应该是《著作权法》的下位法☆□☆□,其就应该遵循著口作权法的基本原则☆□☆,是对民族民间文学作品的一种私权保护口方式☆□☆☆□。因此□□☆□☆,学者提出☆□□,将国家视口为民间文学艺术作品的权利主体这种具有浓口厚国有制口色彩的构想是口需要审慎对待的□☆□。 其次☆☆□,如果笼统地把民间文学艺术作品的权利主体确定为国家□☆□,虽然在实践口中便于操作□☆□,而且可以突出民间文学艺术作品法律保护的主要作用——对抗由域外人口士实施的□☆☆□☆、口☆口口口☆口利用民间文学艺术营口利☆□☆□,但却不给予其发源地人民任何回报的利用□□☆,避免文化资源的流失☆□☆□。但应考口虑到☆☆☆,不合理利用并不局限于域外人士□□☆☆,还可能包括口本国的☆☆□☆、创作群体外的其他个人或组织☆□☆。由国家统一行口使权利的效率☆☆□,可能不如由熟悉当地文化背景□□☆,与传统资源休戚相关的创作群体自行享有权利☆□☆、行使权利□☆☆、维护权利的效口率高□☆□☆。当然☆☆☆,在特口殊情况下□☆□□,亦不排除国家作为著口作权人☆□☆□,我国著作权法对此也有规定☆☆□。就民族民间文学作品来说□☆□☆,如作品的创作流传出自哪个具体民族或地区不能确定☆□☆☆□,或者口尚有争议□☆□,可以由国家口作为作品口的著作权人☆□□☆□。 第二□☆□☆□,社区口著作权人□☆□。在民族民间文学作品口口的归属问题口上☆☆□☆,主要有两种认定方式□☆□☆☆,即地区或民族□□□□☆,例如□□□,中国三大英雄史诗之一的《口口格萨尔王传》□□☆,谁都必须承认它是属于藏族口的□□☆☆,同样□☆☆,彝族口口的《口阿口口诗口玛》☆□☆□、傣族的《召口树屯》□☆□、白族戏剧吹吹腔□□☆☆□、蒙古族萨满祭词......其民族口归属口是十分明了的☆□☆☆。当然□□☆☆☆,还有的民间文学口艺术作品除以民族外☆□☆☆☆,还根口据地理范口围划分口归属□□□□,如田林壮剧□☆□,流传于广西百色口地区;马隘壮剧☆□☆☆,流传口于广西德保县马隘等地;富宁壮剧☆☆☆,源于云南文山壮族苗族自治州富口宁县☆□□。而“社区”一词是口1887年口德国社会学家滕尼斯(f.tonnies)提出的□□☆☆☆,不同的学者根据自己研究的需要☆□□□,从不口同层面□□☆☆□、不同角度对社区进行了界定☆□☆☆,没有公口认的定义□☆□☆□。因此☆☆□☆,笔者以“社区”概括之☆□□□☆。本文口口口所口口口指社口区☆□☆□,即民族民间文学作品产生并流传的某一个地区或某一个民族群体□□□。 (2)著作权集体管理□☆□☆☆。以社口区作为民族民间文学作品的主体□☆□,虽然易于界定☆□□☆,且能鼓励各民族或地区整理保护自由的民间资源☆☆☆,但社区人数众多□□☆☆□,权利行口使效力必然低下☆□□☆。根据美国奥尔森的“集体行为理口论”□☆☆,“有理性的☆□□□☆、寻求自我利益口的口个人不会采取行口动以实现口他们共同的或口集口团的利口益”☆□□☆☆。如果别人采取了积极的口行动☆☆□☆□,他自己亦不会排除于此共同利益(集体产品)之外的□☆☆☆□,而且如果别人付出成本□☆□☆☆,自己可以“搭便车”☆☆□□,坐享其成☆☆□□,何乐不为☆□☆!故大集团比起口小集口口团来□☆□,不能更有效地组织起集体行动□☆□□☆。因此□☆☆□,在民族民间文学作品领域☆☆☆□□,和主体口的界定口相口伴□□☆☆☆,必须口提出此类作品著作口权口的集体管理办法☆□□。 我国《著作权法》口第八条规定了著作权的集体管理制度☆□☆□,实践中□☆☆,著作权集体管口理组织如中国音乐作品著作权协会□□□、中国文字作品著作权协会等已经在很大程度上起到了保护著作权人利益□☆☆,并促进社会公众著作权意识的目口的☆□□,其运作方式可以为保护民族民间文学艺术提口供有益的借鉴□☆☆☆□。具体说□□☆□□,应该成立非口政府的民间组织来代口为行使民族民间文化的相应权利□□□☆,以切实保护民族口民间文学艺术发源地(族群)的集体利益☆☆☆。非政府组织依照法律规定口成立□□☆、运作□☆□☆,代表民族民间文化发源地(族口群)对非发源地或族群之外的人使用□☆□☆☆、利用该民族文化依法行使相应许可行为或收取合理费口用□□□,代表参与诉讼□□□、仲裁口口等活动☆□☆□。其收取的费用用于该民族文化的保护与口传承☆□□。 (3)整口理人□☆□、记录人的著作权人地位☆☆☆。整理人□☆□、记录人在口=民族民间文学作品的抢救□□☆□、传承和保护工作中意义重口大☆☆□□☆,但笔口者认为□☆☆□☆,整理人☆☆□☆、记录人不能成为民族民间文学作品本身的著作权口主体☆□☆,因为民族民间文学作品口是群体性劳动的成果☆☆□☆,只能由相应口社区成为其著作权主体□☆□□。至于整理人□□□☆□、记录人如果在完成口作品的时候付出了较大的创新性劳动□☆☆□☆,形成的则是口基于民间文化之“源”的创作☆☆☆☆,是现口行《著作权法》第九条所规定的“作品”☆□☆□□,其自然启动现口有版权机制口口口进行保护□☆□□,但已不口是对“民族民间文学作品”著作权的保护□□□☆。如果整理人☆☆□☆☆、记录口人只是忠实记录或稍加整理☆☆□□□,没有创造性口劳动的口付出☆□□□□,对他们的口保护或资金口支持□☆☆,则不在著作权法考虑的口范畴□☆□☆,而是大的文化保护法应该考虑的□□□。 3.民族民间口文学作品著作权的保护方式和权利内容 (1)民族口民间文学作品著作权的保护方式□☆☆□☆。鉴于民族民间文学作品主要是通过世代相传的方式口在某一群体存续□☆☆☆☆,其内容持续处于动态发展过程中☆□□□□,因此☆□☆□,为了明确民间文学艺口术作品口的范围□□☆,可以采取登记制度作为该口类作品著作权的产生方式□☆□□□。我国国家版权局1994年12月颁布了《作品自愿登记试行办法》□☆☆□,通过作者口自愿的登口记行为□□☆,对其著作权进行形式上的确口认□☆☆,以进一步明确著作权的归属□☆☆□,在发口生口著作权口纠口纷时也可作为初步证据☆☆☆☆,从而最终达到维护作者和其他著作权人合法权益的目的☆□☆□□。该办口法可作为民族民间文学作品著作权保护方式的法律依据☆□□☆,而这实际上是与该类作品的国口际保护方口式相协调的□□☆。国际口上口对于该类作品的保护也采取了诸如登记□□□☆☆、认定等一系口口列口制度□□□☆☆,例如联合国口教口科文组织的“人类口头及非物口质遗产优秀作品”的评审口规则中☆☆□,专门制定了作品的申报制度☆☆□□☆,其中规定申报的作品需附有作品所有者个人口或群体认可的文字□☆☆、录音□□□、录相口或其他口证明材料☆☆☆□□,无此等证口明者不可申报□☆☆☆。 采口口取口登记制☆☆☆,一方面☆□□□☆,可以明确作品的归属和具口体范围;另一方面□□□,可以促进权利主体对民口间口文学艺口术作品的挖掘☆☆☆、整理工作□☆□□□,有利于国家对有口重大价值的文学作品进行管理□☆□☆□,尤其口是涉外口口使用的管理☆☆☆□。 (2)民族民口间文学口口作品著作权的内容☆☆□□。民族民间文学作品著作权保护的目的在于☆□☆,一方面☆☆□□☆,从法律上建构文化口口口领域“资源”和“创新”公平口口的口分配机口口口制□□□,保障文化资源在被使口用的情况下获得合口理的报酬;另一方面□☆☆□,以著口作权口保口护的方式□☆☆□☆,从精神和经济两方面激励对民族民间文学作品的抢救性保护工作□☆☆□,明确口口作品的范口围和内容☆□☆,以利于作品的传播☆□☆,弘扬中华传口统口文口化□□□□。因此□☆☆,著作权口保口口护的口目的之口一:“鼓励作品的创作”☆☆□□,就显然不适用口于民族口民间文学作品☆☆□,这就决定了民族民间文学作品著作权的范围和行使方式的特异性□□□☆☆。 民族民间文学作品的著口作权也包括人身权和财产权两个部分☆□□☆☆,就人身权来说□☆☆□,笔者认为其范围只应包括署名权☆□☆□、发表权和修改权☆☆☆☆□,而不包括保护作品完整权□☆□□。因为口要口抢救和保护民族民间文学作品☆□☆,就必须鼓口励对作品的收集整理口口行为☆□□,以及在此之上的创口新☆□☆☆,而保护作品完整权显然与该类作品的保护方式相冲突;就财口产权来说☆□□☆□,笔者认为其行使的方式上不应包括许可使用□□☆☆。民族民口间文学作品应强调自由使用☆☆□,只要注明作品的出处□□☆☆□,尊重著作权人口口的口精神利益☆☆□□□,并支口付相应费用□☆☆□☆,满足著作权人的财口产利益即可使用□☆☆☆。 4.民族民间文学艺术作品著作权保护期 笔者认为☆☆□□□,《著作口权法》所规定“作者终身加死后五十年”的保护期限不适用于口民族民间文学艺术作品☆□☆□□。其一☆☆☆□,从理口论口上讲□☆☆☆,如果把民间口文学艺术作口品的作者界定为作品的创作群体☆☆☆□□,根据目前著作权法保护期为作者生前加死后五口十年的计算方法☆☆□□,只要创作民间文学艺术作品的群体一直存在□☆☆☆□,作品的保护期也口就要口一直延续下口去☆□☆,这实际上也就几乎等于无期限保护口了;其二☆☆□,从民间文学艺术作品的口特性口来看□☆□□□,这类作品是代代相传☆☆□□☆、世世延续的□□□☆☆,处于始终动态的发展中☆☆□☆,其“创作的阶段口性”难于认定☆☆□□,这也决定了该类作品口著作权的口保护期应该是无限的□□☆☆□。 四小结 通过对民口族民间文学作品著作权保护法律制度的思考□□□□☆,我们认为该类作品符口合现行著作权法对作品的定义☆☆□,现行《著作权法》之立法目的□☆☆☆、对作品保护的基本原则及保护的方式等均基本适用于对民口族民间文学作品的保护☆□☆。但针对该类作品口的特殊性□□□,法律亦应进行相应的调整☆☆☆,因此□□☆□☆,应在现口行《著作权法》的框口架口下来建构对民族民间文学作品的保护模口式☆□□☆□,制定专门法作为著作权法的下位法来具体调整该类作品的著作权保护□☆□。 注释 ①郑成思.世界各国的民间文学艺术保护况..net/zs口c口口qb/lilun/t20020708_6772.htm 口口②管育鹰.非物口质口文化遗产的法律保护探讨.http://.cn/shownew口口s.asp?id=17767 ③口田胜立.中国著作口权疑难问口题精析[m].武汉:华中理工大学出口版社□□□□☆,1998:69☆□□□、308 口④h口tt口p://b口口aike.ba口idu.com/view/4229584.htm口 ⑤冯晓青.著作权之立法口口宗旨口研究.台湾:月旦民口口商法杂志☆□☆,2007(15) ⑥张玉敏.论知口识产口权的概念和口法律特征.知识产口权研究(第十三卷).北京:中国方正口出版社□☆□,2003:177~180 ⑦口韦之□☆☆、凌桦.传统知口识保口护口的思口路[db]..net/zsc口qb/lilun/t20020702_6427.htm ⑧〔美〕曼瑟尔·奥尔森.国家兴衰探源[口m].北京:商务口印书馆□☆□☆□,1993 ⑨陈宇燕.经济口口学与常识.奥尔森及其集体行动[m].成都:四川口文艺出版口口社□☆☆□,1996 ⑩民间文学艺术作品的法律保口护若干问题探讨./info/lunwen口/ipqtzscqf/2006102649187_4.html

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